Modelo demanda despido nulo

La nulidad del despido

La empresa puede despedir a un trabajador siempre que tenga causas, objetivas o disciplinarias. En caso de que no existan causas, también podrá proceder al despido siempre que abone la indemnización correspondiente al despido improcedente, esto es 45 días hasta febrero de 2012 y 33 posteriormente.

Sin embargo, existen unas excepciones a esta posibilidad de la empresa de extinguir la relación laboral a pesar de no tener una causa para ella.

En dichos casos, el despido será considerado como nulo y la empresa tendrá la obligación de readmitir al trabajador en su puesto de trabajo. Por lo tanto, el despido debe ser considerado nulo en los siguientes supuestos:

• Durante los periodos de suspensión recogidos en el Estatuto de los Trabajadores por maternidad, riesgo durante el embarazo, riesgo durante la lactancia natural, enfermedades causadas por embarazo, parto o lactancia natural, adopción o acogimiento o paternidad.
• Trabajadoras que haya solicitado o estén disfrutando la excedencia para cuidado de un menor de hasta tres años.
• Trabajadoras embarazadas, desde la fecha de embarazo hasta el periodo de suspensión del apartado anterior.
• Trabajadoras víctimas de violencia de género por el ejercicio de los derechos de reducción o reordenación de su tiempo de trabajo, de movilidad geográfica, de cambio de centro de trabajo o de suspensión de la relación laboral.
• El de los trabajadores después de haberse reintegrado al trabajo al finalizar los períodos de suspensión del contrato por maternidad, adopción o acogimiento o paternidad, siempre que no hubieran transcurrido más de nueve meses desde la fecha de nacimiento, adopción o acogimiento del hijo.
• Trabajadoras que se encuentran en reducción de jornada por cuidado de un hijo, hasta que éste cumpla doce años.
• Trabajadores que se encuentre en reducción de jornada por cuidado de un familiar de hasta segundo grado.
• Trabajadores que hayan exigido a la empresa para reclamar sus derechos y la empresa, proceda a despedirlos como medida de venganza a su reclamación. Esta reclamación puede ser ante el SMAC, de forma verbal, mediante demanda o denuncia a la inspección.
• Trabajador que haya sido despedido vulnerando su dignidad y sin respetar los derechos fundamentales.

En todos estos supuestos el despido no es libre, sino que sólo se podrá proceder al despido o finalizar un contrato temporal, si existe una causa para ello o si el contrato temporal no estaba en fraude de ley.

Esta última cuestión es muy importante, por ejemplo, en el caso de una trabajadora embarazada cuyo contrato temporal esté en fraude de ley, podrá demandar por despido nulo y conseguir todos los salarios de tramitación.

Impugnación del despido

El trabajador tiene que, en primer lugar, presentar una papeleta de conciliación laboral para impugnar la decisión empresarial en un plazo de 20 días hábiles. En este entrada, te enseñamos un modelo.

Modelo demanda despido nulo y subsidiariamente improcedente

Este modelo es válido para cualquier tipo de despido nulo, independientemente de la causa: embarazo, reducción de jornada.

AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE XXXXXX QUE POR TURNO CORRESPONDA

Don ………………….., con DNI …………………, mayor de edad y domicilio a efectos en ………………… situado en la …………………y con número de teléfono …………………ante el JUZGADO DE LO SOCIAL comparezco y como mejor proceda en Derecho, DICE

Que por medio del presente interpone DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE DESPIDO, frente a la empresa ………………… con CIF …………………, en la persona de su legal representante, con domicilio social en la ………………… a fin de que se avenga a reconocer los siguientes

HECHOS

PRIMERO.- El trabajador inicia la relación laboral el …………………con la citada empresa, ostentando en el momento del despido la categoría profesional de ………………… y una remuneración mensual de …………………incluyendo el prorrateo de las pagas extras.

El convenio colectivo que es de aplicación es el …………………

SEGUNDO.- [varias opciones en función de la causa de la extinción de la relación laboral]

El ………………… de septiembre la empresa entrega una carta de despido, notificando el DESPIDO DISCIPLINARIO al trabajador con fecha de efectos de ese mismo día, indicando como …………………. Se adjunta la carta de despido.

El ………………… de septiembre la empresa entrega una carta de despido, notificando el DESPIDO OBJETIVO al trabajador con fecha de efectos de ………………, indicando como …………………. Se adjunta la carta de despido.

El ………………… de septiembre la empresa entrega una escrito notificándole el fin del contrato temporal debido a ……………… con fecha de efectos de ese mismo día. Se adjunta la carta de despido.

TERCERO.-………………… (Indicación de por qué no se está conforme con el despido realizado y la causa de la nulidad, alguna de las siguientes:

• Durante los periodos de suspensión por maternidad, riesgo durante el embarazo, riesgo durante la lactancia natural, enfermedades causadas por embarazo, parto o lactancia natural, adopción o acogimiento o paternidad.
• Trabajadoras que haya solicitado o estén disfrutando la excedencia para cuidado de un menor de hasta tres años.
• Trabajadoras embarazadas, desde la fecha de embarazo hasta el periodo de suspensión del apartado anterior.
• Trabajadoras víctimas de violencia de género por el ejercicio de los derechos de reducción o reordenación de su tiempo de trabajo, de movilidad geográfica, de cambio de centro de trabajo o de suspensión de la relación laboral.
• El de los trabajadores después de haberse reintegrado al trabajo al finalizar los períodos de suspensión del contrato por maternidad, adopción o acogimiento o paternidad, siempre que no hubieran transcurrido más de nueve meses desde la fecha de nacimiento, adopción o acogimiento del hijo.
• Trabajadoras que se encuentran en reducción de jornada por cuidado de un hijo, hasta que éste cumpla doce años.
• Trabajadores que se encuentre en reducción de jornada por cuidado de un familiar de hasta segundo grado.
• Trabajadores que hayan exigido a la empresa para reclamar sus derechos y la empresa, proceda a despedirlos como medida de venganza a su reclamación. Esta reclamación puede ser ante el SMAC, de forma verbal, mediante demanda o denuncia a la inspección.
• Trabajador que haya sido despedido vulnerando su dignidad y sin respetar los derechos fundamentales.

)

CUARTO.- Por todo lo indicado anteriormente, la empresa deberá reconocer la NULIDAD del despido, o subsidiariamente la IMPROCEDENCIA.

QUINTO.- Se presentó la papeleta de conciliación el día ………………… de septiembre, celebrándose el día ………………… la conciliación con el resultado de sin avenencia.

SEXTO.- Que no ostento, ni he ostentado en el último año, cargo de carácter sindical.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I.- Artículos 1, 2 a), 6, 10 y 103 a 112 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la jurisdicción social, siendo competente dicho Juzgado de lo Social en razón de la materia y territorio.

II.- Artículos 54 a 56 del Texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995 de 24 de marzo.

III.- Convenio Colectivo de ………………….

IV.- Normativa vigente y jurisprudencia de aplicación que tengan que ver con la presente demanda.

Por lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO que, teniendo por presentado este escrito con sus copias y documentos que se adjuntan, se digne admitirlo, tenga por formulada demanda por DESPIDO NULO Y SUBSIDIARIAMENTE IMPROCEDENTE contra la empresa …………………, se proceda a convocar a las partes para los actos de conciliación y juicio, en la debida forma, por el que, seguido de todos sus trámites legales oportunos, se dicte en su día sentencia estimando íntegramente la presente demanda, declarando NULO EL DESPIDO, condenando a la empresa a readmitir a la trabajadora con el derecho a los salarios de tramitación o subsidiariamente declare la IMPROCEDENCIA DEL DESPIDO, condenando a la empresa demandada a que a su elección, y conforme a lo dispuesto en el artículo 56 del Estatuto de los Trabajadores le readmita en su antiguo puesto de trabajo o le indemnice en la cuantía legalmente establecida, con lo demás que proceda en Derecho.

OTROSI DIGO: Que interesa al derecho de esta parte, y sin perjuicio de ampliación en el momento procesal oportuno, los siguientes MEDIOS DE PRUEBA para que se requieran a la demandada y sean aportadas en el acto del juicio:

DOCUMENTAL:

• Copia de los contratos de trabajo.
• Nóminas acreditativas de los salarios percibidos de los últimos 12 meses.
• TA de alta y de baja en la Seguridad Social.

TESTIFICAL, consistente en que se cite a los siguientes trabajadores

SUPLICO AL JUZGADO DE LO SOCIAL tenga por hecha tal manifestación a los a los efectos oportunos, admita y declare pertinentes las pruebas que se dejan propuestas, y acuerde cuanto sea preciso para llevarlas a efecto.

Todo ello por ser de justicia que respetuosamente se pide en ………………….

Don …………………